Explorer l'application commerciale des secrets commerciaux

Le propriétaire d'un secret commercial est généralement la personne ou l'entité qui l'a créé, développé ou acquis par des moyens légitimes. Étant donné que les secrets commerciaux ne sont ni officiellement enregistrés au Canada ni divulgués publiquement, il peut être difficile de confirmer la propriété d'un secret commercial dans certaines circonstances. Pour déterminer le propriétaire d'un secret commercial, on peut consulter des documents tels que des contrats d'emploi ou de consultation, des accords de collaboration commerciale, des accords de transfert de technologie ou de propriété intellectuelle, ainsi que des documents commerciaux.

Un secret d'affaires peut être détenu conjointement, notamment lorsque plusieurs parties collaborent à son élaboration. Cependant, comme la copropriété peut poser des problèmes concernant l'utilisation autorisée et les restrictions relatives à la divulgation, ainsi que le maintien du secret, la copropriété d'un secret d'affaires doit être reflétée et ses modalités décrites dans un accord entre les propriétaires.

Un droit de propriété sur un secret commercial est transférable par cession et transfert. Par exemple, si le propriétaire d'une entreprise de produits alimentaires emballés souhaite vendre son entreprise à un acheteur, il peut céder ses droits et transférer la propriété des formules ou recettes secrètes utilisées dans la fabrication des produits alimentaires emballés de l'entreprise à cet acheteur afin de lui permettre de poursuivre la fabrication de ces produits.

Toutefois, si le propriétaire d'un secret d'affaires ne souhaite pas céder définitivement sa propriété, mais a l'intention de le partager avec un tiers pour une durée limitée, il peut choisir d'accorder une licence sur ce secret. Par exemple, si l'entreprise A est en cours de développement et a besoin de l'aide de l'entreprise B pour produire une boisson très demandée, elle peut concéder sous licence l'utilisation du procédé de fabrication de la boisson, objet du secret d'affaires, à l'entreprise B, dans le seul but d'effectuer des activités de production spécifiques. Lorsqu'un secret d'affaires est concédé sous licence, sa valeur et sa validité exigeant qu'il reste secret, le propriétaire doit prendre des mesures de précaution pour éviter qu'il ne tombe dans le domaine public. Ces mesures comprennent le recours à des clauses ou accords de confidentialité appropriés et la garantie que seules les personnes ayant réellement besoin d'y accéder y ont accès.

Les accords de confidentialité sont souvent utilisés lorsqu'il s'agit de secrets commerciaux, par exemple entre un employeur et un employé ou entre une entreprise et un collaborateur commercial potentiel avant d'entrer dans une relation de travail qui nécessite le partage d'informations confidentielles, y compris des secrets commerciaux.

Un accord de confidentialité couramment utilisé dans ces circonstances est l'accord de non-divulgation (« AND »). Il précise comment et quand les informations divulguées peuvent être utilisées, ainsi que les recours disponibles en cas d'utilisation abusive de ces informations par la partie qui les reçoit. Cependant, une attention particulière doit être portée à la rédaction d'un AND, car ces accords ne sont qu'un outil permettant un accès et une utilisation limités des informations, et visant à les protéger.

Lors de la négociation d'un accord de confidentialité, les questions particulièrement importantes incluent :

1. Les informations précises qui font l'objet de l'accord de non-divulgation
   La portée des informations auxquelles s’applique l’accord de confidentialité doit être clairement indiquée et ne pas être plus large que nécessaire, afin de permettre une protection adéquate des secrets commerciaux.
2. Le niveau de soin que la partie réceptrice doit utiliser pour protéger le secret commercial
   La partie réceptrice devrait être tenue d’appliquer au moins le même niveau de diligence pour protéger les informations qu’elle reçoit que celui qu’elle utilise pour protéger ses propres informations confidentielles.
3. Les mesures à prendre en cas de divulgation potentielle du secret commercial
   Les mesures courantes peuvent inclure des actions telles que la notification du propriétaire, le signalement de la divulgation aux autorités ou au personnel compétents, ou la prise de mesures pour contenir et atténuer d’autres dommages.
4. Capacité de la partie réceptrice à faire des copies des secrets commerciaux
   La possibilité de faire des copies peut être totalement interdite ou limitée à un certain nombre de copies dans un but précis, stockées d'une manière spécifique.
5. Le traitement du secret commercial à la fin de la relation
   Cela peut inclure l’obligation de détruire en toute sécurité toute information confidentielle à la fin de la relation ou de permettre à la partie réceptrice de conserver une copie de sauvegarde unique des informations confidentielles.
6. Survie des obligations
   Les obligations limitant la divulgation de secrets commerciaux doivent être clairement définies et la survie indéfinie de ces obligations doit être clairement indiquée dans l’accord.

Afin de garantir un niveau de protection accru des secrets commerciaux, les entreprises sont encouragées à inclure des clauses de confidentialité dans leurs contrats de travail, de conseil et de collaboration, susceptibles d'envisager des relations où ces informations pourraient être partagées. Cela inclut les accords avec les fournisseurs, fabricants et distributeurs susceptibles d'avoir besoin de connaître certains secrets commerciaux de l'entreprise pour fournir des services ou une assistance.

Une entreprise peut également protéger ses secrets commerciaux en concluant des accords de non-concurrence (ou en incluant des clauses de non-concurrence dans ses accords) avec ses employés et ses sous-traitants. Ces accords empêchent un ancien employé ou sous-traitant de concurrencer l'entreprise une fois la période d'emploi ou la relation terminée. Pour qu'une clause de non-concurrence soit exécutoire, elle doit toutefois être rédigée de manière aussi restrictive que possible (par exemple, en précisant une région géographique ou en limitant le champ d'application de l'accord). L'applicabilité des accords de non-concurrence dépend également du territoire de l'entreprise, car ils peuvent ne pas être exécutoires dans toutes les provinces, comme l'Ontario.

Si le partage porte sur un échantillon physique d'un élément contenant un secret (comme une formulation ou un procédé secret), d'autres considérations juridiques peuvent s'appliquer. Dans ce cas, des accords supplémentaires ou alternatifs, tels que des accords de transfert de matériel, peuvent être appropriés. Ces accords peuvent prévoir l'accès à un échantillon de matériel, mais inclure des restrictions strictes quant à son utilisation, telles que l'utilisation autorisée de l'échantillon, des restrictions sur la rétro-ingénierie ou la déconstruction, et la méthode de destruction après une période d'utilisation autorisée.

Dans les cas plus graves de détournement de secrets commerciaux, les entreprises peuvent demander aux tribunaux canadiens une injonction pour empêcher toute divulgation ultérieure de leurs secrets commerciaux. Il s'agit toutefois d'une voie difficile à suivre pour les entreprises, car pour obtenir gain de cause, il faut démontrer que, sans l'injonction, l'entreprise subira un préjudice irréparable qu'une indemnisation sous forme de dommages-intérêts ne suffira pas à réparer.

Qu'un accord formel, tel qu'un accord de confidentialité ou de transfert de matériel, soit en place ou non, il est recommandé de ne partager les secrets commerciaux qu'avec les personnes qui en ont réellement besoin pour exercer leurs fonctions. Envisagez de partager les informations relatives aux résultats ou avantages susceptibles d'être obtenus grâce à l'utilisation du secret commercial, plutôt que le secret commercial lui-même. Plus une entreprise limite l'accès à un secret commercial, mieux elle peut préserver sa confidentialité.

Une fois qu'un secret commercial est tombé dans le domaine public, il est impossible de le rendre à nouveau secret. Il est donc crucial que les entreprises prennent les mesures nécessaires pour sécuriser leurs secrets commerciaux et en limiter l'accès. Voici quelques précautions courantes pour protéger les secrets commerciaux :

• Chiffrement : conversion des données sous une forme accessible uniquement aux utilisateurs disposant d'une clé secrète. Des pratiques alternatives ou complémentaires peuvent inclure l'utilisation de pare-feu et de dispositifs anti-piratage.
• Boîte noire : fragmenter l'accès aux secrets commerciaux afin qu'une seule personne n'y ait pas accès dans son intégralité. Par exemple, les différentes étapes nécessaires à la fabrication d'un produit final ou à la réalisation d'un processus complet peuvent être séparées en « boîtes noires ».
• Protection par mot de passe : des mots de passe forts doivent être utilisés sur tout système contenant des secrets commerciaux afin de limiter les accès externes ou non autorisés. L'utilisation d'outils d'authentification multifacteur est également recommandée.
• Serrure et clé : un système de serrure et de clé physique (ou de protection par carte de verrouillage) peut être utilisé pour protéger les secrets commerciaux qui peuvent être exposés dans des documents. Cela peut être complété par l'utilisation de caméras de sécurité, de procédures d'entrée et de sortie et de personnel de sécurité.
• Politiques : adopter et appliquer les politiques d’entreprise appropriées concernant la confidentialité, l’accès électronique, l’utilisation d’appareils externes et de comptes de messagerie personnels, l’accès des visiteurs aux installations physiques et le marquage et l’étiquetage des informations confidentielles.

Comme pour de nombreux autres actifs incorporels, les coûts directs et indirects associés aux secrets d'affaires sont souvent difficiles à déterminer, ce qui rend leur évaluation complexe. L'évaluation des secrets d'affaires repose souvent sur une analyse des flux de trésorerie actualisés, qui permet de formuler des hypothèses sur les caractéristiques du secret d'affaires et d'associer des valeurs à chacune d'elles. Des différences d'hypothèses peuvent souvent conduire à des évaluations différentes d'un même secret d'affaires. Voici quelques hypothèses à prendre en compte concernant les secrets d'affaires.

Lorsqu'il s'agit d'un employé qui part, il est recommandé pour une entreprise de mener un entretien de départ pour rappeler à l'employé les secrets commerciaux auxquels il a eu accès pendant sa période d'emploi et les obligations de confidentialité qui continueront de s'appliquer à lui après son emploi.

Lors de la démission ou du licenciement d’un employé, les entreprises doivent également s’assurer que tous les biens de l’entreprise, y compris les appareils ou documents susceptibles de contenir des secrets commerciaux, sont restitués à l’entreprise avant le départ.

En règle générale, les entreprises doivent également surveiller et auditer l’utilisation de la propriété intellectuelle pendant la durée de l’emploi de l’employé, afin de garantir que toutes les politiques de l’entreprise concernant l’accès et l’utilisation des secrets commerciaux sont respectées par l’employé avant son départ de l’entreprise.

Ce qui suit résume les différentes étapes de la relation de travail et les considérations de haut niveau qui doivent être prises en compte par une entreprise à chaque étape.